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“政府購買(mǎi)服務(wù)之外的服務(wù)”的提法不正確

發(fā)布時(shí)間:2021-04-08 09:12:54 作者: 蔣金萍 蔣守華 來(lái)源: 點(diǎn)擊: 字號:

作為社會(huì )中介機構的代理機構,在《中華人民共和國招標投標法》(以下簡(jiǎn)稱(chēng)《招標投標法》)和《中華人民共和國政府采購法》(以下簡(jiǎn)稱(chēng)《政府采購法》)中的稱(chēng)謂各不相同,其在《招標投標法》中被稱(chēng)為“招標代理機構”,在《政府采購法》中則被稱(chēng)為“采購代理機構”。稱(chēng)謂上的差別,意味著(zhù)兩種代理機構的代理職責有所區別,但現實(shí)工作中,因“招標”和“采購”在特定條件下含義基本一致,代理機構發(fā)揮的作用也基本相同。因此,社會(huì )上普遍將兩種代理機構混為一談,尤其是在取消代理機構資格條件后,兩種代理機構可交叉開(kāi)展業(yè)務(wù),此種情況下更是“不分你我”,將它們統稱(chēng)為“招標采購代理機構”也不為過(guò)。
  雖然如此,畢竟《招標投標法》和《政府采購法》屬于兩個(gè)不同領(lǐng)域的法律,規范的內容和執行的程序各不相同,因此,代理機構在招標投標和政府采購中所扮演的角色也是存在差異的。代理機構從業(yè)人員只有弄懂、弄清這些不同點(diǎn),才能在代理兩種業(yè)務(wù)時(shí),不至于在專(zhuān)業(yè)用詞上張冠李戴,在組織程序上交叉錯亂,從而更加有效地提高專(zhuān)業(yè)化代理水平。  
  為此,筆者梳理了招標投標和政府采購兩個(gè)領(lǐng)域中關(guān)于采購主體、采購程序、采購內容以及維權等方面的差異點(diǎn),希望能幫助代理機構更好地發(fā)揮專(zhuān)業(yè)顧問(wèn)的作用。 
  采購主體、內容范圍和采購方式存在差異   
  《招標投標法》是對依法必須招標的工程建設項目進(jìn)行規范的法律,因此,通常所說(shuō)的招標投標,主要是指工程建設項目的招標投標,即招標投標的內容范圍主要是工程建設項目。招標投標的主體既可以是黨政機關(guān)、事業(yè)單位、社會(huì )團體(統稱(chēng)政府組織),也可以是國有企業(yè)和社會(huì )民間組織。招標投標的采購方式僅有公開(kāi)招標和邀請招標兩種方式。   
  《政府采購法》是對黨政機關(guān)、事業(yè)單位、社會(huì )團體使用財政資金采購貨物、工程和服務(wù)的政府采購活動(dòng)進(jìn)行規范的法律,因此,政府采購的主體僅限于政府組織,采購內容范圍既包括貨物、服務(wù)項目,也包括工程建設項目。另外,根據《政府采購法》關(guān)于“政府采購工程進(jìn)行招標投標的,適用招標投標法”的規定,以及《中華人民共和國政府采購法實(shí)施條例》(以下簡(jiǎn)稱(chēng)《政府采購法實(shí)施條例》)第二十五條“政府采購工程依法不進(jìn)行招標的,應當依照政府采購法和本條例規定的競爭性談判或者單一來(lái)源采購方式采購”的規定,可將政府采購的內容范圍明確為貨物、服務(wù)和非招標工程。政府采購的方式與招標投標也存在很大差別,除公開(kāi)招標和邀請招標兩種方式外(注:此兩種方式與《招標投標法》的公開(kāi)招標和邀請招標在操作細節上存在差異,將在后面分析),還包括競爭性談判、競爭性磋商、詢(xún)價(jià)和單一來(lái)源等方式。   
  弄清招標投標和政府采購在采購主體、內容范圍和采購方式上的差異點(diǎn),有助于代理機構正確判斷所代理項目的適用法律和適用方式。例如,某代理機構受托代理一個(gè)預算金額達到400萬(wàn)元的工程建設項目,根據采購內容和預算金額,可初步確定該項目適用招標投標法,具體采用《招標投標法》中的哪種招標方式,或者是否必須進(jìn)行招標,需根據委托方(采購主體)的性質(zhì)、資金性質(zhì)、內容范圍等情況具體分析:   
  如委托方(采購主體)為政府組織,或雖非政府組織,但資金性質(zhì)屬于國有資金,根據《必須招標的工程項目規定》(發(fā)改委令第16號)和《中華人民共和國招標投標法實(shí)施條例》(以下簡(jiǎn)稱(chēng)《招標投標法實(shí)施條例》)第八條“國有資金占控股或者主導地位的依法必須進(jìn)行招標的項目,應當公開(kāi)招標”的規定,可確定該項目必須采用公開(kāi)招標方式(具備邀請招標或可不進(jìn)行招標的情形除外)。 
  如項目委托方(采購主體)不屬于政府組織,資金性質(zhì)也非國有資金,但采購內容屬于《必須招標的基礎設施和公用事業(yè)項目范圍規定》的范圍,則該項目應當采用公開(kāi)招標或邀請招標方式。如采購內容不屬于《必須招標的基礎設施和公用事業(yè)項目范圍規定》文件規定的范圍,則可不進(jìn)行招標,并且根據《關(guān)于進(jìn)一步做好<必須招標的工程項目規定>和<必須招標的基礎設施和公用事業(yè)項目范圍規定>實(shí)施工作的通知》(以下簡(jiǎn)稱(chēng)《通知》)的規定,不能強制委托方(采購主體)進(jìn)行招標。  
  對于預算金額未達到400萬(wàn)元的工程建設項目,因不屬于依法必須招標的工程,委托方(采購主體)無(wú)論是政府組織還是社會(huì )組織,均可不進(jìn)行招標采購,且根據《通知》規定,不能強制委托方(采購主體)進(jìn)行招標采購,具體采用何種方式實(shí)施采購,完全由委托方(采購主體)自主確定。但是如果委托方(采購主體)屬于政府組織,根據《政府采購法實(shí)施條例》第二十五條的規定,則必須采用競爭性談判(競爭性磋商)或單一來(lái)源采購方式,而不能采用其他方式。 
  對當事人和采購結果的稱(chēng)謂存在差異
  在招標投標業(yè)務(wù)中,對當事人和采購結果的稱(chēng)謂分別是“招標人”“投標人”“招標代理機構”“中標公示”“中標人”。   
  在政府采購業(yè)務(wù)中,對當事人和采購結果的稱(chēng)謂分別是“采購人”“供應商”“采購代理機構”“中標或者成交供應商”“中標或者成交公告”(特別注意:無(wú)“中標或者成交公示” )。 
  明晰兩種業(yè)務(wù)中的不同稱(chēng)謂,可避免在招標文件和采購文件中將相關(guān)稱(chēng)謂張冠李戴、相互混淆,如在競爭性談判、競爭性磋商、詢(xún)價(jià)、單一來(lái)源等非招標方式的采購文件中出現“招標人”“投標人”“中標人”等錯誤表述,雖然不影響實(shí)際內容,卻暴露出代理機構專(zhuān)業(yè)性不強、或不加“消化吸收”地照搬照抄他人文件等問(wèn)題,影響代理機構形象。
  采購程序中的個(gè)別環(huán)節存在差異
  預算(控制價(jià))公開(kāi)程度存在差異。招標投標僅要求設有最高限價(jià)(招標控制價(jià))的工程項目在招標文件中予以明確,未強制要求所有工程項目均要公開(kāi)預算(控制價(jià))。另外,招標投標還允許設定標底,并要求在開(kāi)標前予以保密。
  政府采購則要求所有貨物、服務(wù)和非招標工程項目必須公開(kāi)預算或最高限價(jià),且不允許設定標底。
  明確預算(控制價(jià))公開(kāi)程度的差別,可根據不同類(lèi)別的項目確定不同的執行標準。對于招標投標的工程項目,可根據項目特點(diǎn)或招標人要求,自主選擇是否設定招標控制價(jià)或標底。對于政府采購項目,無(wú)論采購人是否主觀(guān)愿意,均要在采購公告或采購文件中公開(kāi)項目預算。
  資格審查主體存在差異。在招標投標項目中,無(wú)論是資格預審,還是資格后審,均由資格審查委員會(huì )或評標委員會(huì )進(jìn)行資格審查。政府采購的貨物、服務(wù)項目采用招標方式的,必須由采購人或采購代理機構進(jìn)行資格審查,不能委托或轉嫁給評標委員會(huì )進(jìn)行資格審查。
  意識到資格審查主體的不同,可避免在編制政府采購的貨物和服務(wù)項目招標文件時(shí),生搬硬套招標投標項目的招標文件,將資格審查的權利委托或被動(dòng)地轉嫁給評標委員會(huì ),從而導致資格審查主體錯誤,引起法律糾紛。
  中標結果確定時(shí)間及程序存在差異。一是評審報告提交時(shí)間存在差異。招標投標僅要求評標委員會(huì )完成評標后向招標人提出書(shū)面評標報告,未規定具體的提交時(shí)間。政府采購則規定了評審報告提交的具體時(shí)間,即采購代理機構應當在評審結束后2個(gè)工作日內將評審報告送至采購人。   
  二是確定中標人的程序存在差異。招標投標項目是先公示評標報告推薦的中標候選人,公示期內(不少于3日)無(wú)異議后再確定排名第一的中標人候選人為中標人,并向其發(fā)出中標通知書(shū);政府采購無(wú)公示中標候選人環(huán)節,采購人直接確定評審報告中排名第一的供應商為中標、成交供應商后,向其發(fā)出中標、成交通知書(shū),同時(shí)公告采購結果。  
  弄清中標結果確定時(shí)間及程序的不同,可避免將招標投標中的公示環(huán)節錯誤地用在政府采購中,導致供應商因質(zhì)疑時(shí)效產(chǎn)生分歧,引起法律糾紛。   
  維權稱(chēng)謂、時(shí)效及投訴受理主體存在差異  
  初始維權稱(chēng)謂不同。招標投標將初始維權行為稱(chēng)為“異議”。政府采購將初始維權行為稱(chēng)為“質(zhì)疑”。 
  初始維權時(shí)效不同。招標投標中,投標人對資格預審文件提出異議的時(shí)效是在提交資格預審申請文件截止時(shí)間2日前;對招標文件提出異議的時(shí)效是在投標截止時(shí)間10日前;對中標候選人提出異議的時(shí)效是在中標候選人公示期內。

 

  政府采購中,供應商無(wú)論是對采購文件還是對采購過(guò)程、采購結果提出質(zhì)疑,均是在知道或者應知其權益受到損害之日起7個(gè)工作日內提出。

 

  對初始維權行為的答復期限不同。招標投標中,招標人、招標代理機構對異議的答復期限是收到異議之日起3日內。

 

  政府采購中,采購人、采購代理機構對質(zhì)疑的答復期限是收到供應商的書(shū)面質(zhì)疑后7個(gè)工作日內。

 

  后期維權(投訴)時(shí)效及受理主體不同。關(guān)于招標投標的投訴時(shí)效和受理主體,相關(guān)法律規定,投標人或者其他利害關(guān)系人認為招標投標活動(dòng)不符合法律、行政法規規定的,自知道或者應當知道之日起10日內向《招標投標法》規定的有關(guān)行政監督部門(mén)(住建、交通、水利等工程項目主管部門(mén))提起投訴。

 

  對于政府采購的投訴時(shí)效和受理主體,相關(guān)法律規定,供應商因不滿(mǎn)意采購人、采購代理機構的質(zhì)疑答復,或者采購人、采購代理機構未作質(zhì)疑答復,在答復或應答復期滿(mǎn)后15個(gè)工作日內,向同級政府采購監督管理部門(mén)(財政部門(mén))提起投訴。

 

  弄清投標人或供應商的維權稱(chēng)謂、時(shí)效及受理主體的不同點(diǎn),可避免將招標投標和政府采購中的維權稱(chēng)謂和時(shí)效混淆,并在答復異議或質(zhì)疑并告知維權人權利時(shí),將投訴受理主體混淆弄錯,給維權人造成不必要的投訴維權麻煩。

 

  以上內容只是對《招標投標法》和《政府采購法》兩部法律體系下的相關(guān)規定進(jìn)行系統性分析后查找出的淺顯性差異,事實(shí)上,還有很多深層次性的差異,如,招標投標允許投標文件提供兩種方案,政府采購只允許提供一種方案;招標投標允許設定暫估價(jià),政府采購不允許設定暫估價(jià);某些省份規定招標投標的綜合評標法允許取報價(jià)的平均值(或上浮下浮)作為評標基準值,政府采購的綜合評審法只能以最低有效報價(jià)作為評標基準值;還有些省份規定招標投標統計評審專(zhuān)家打分時(shí)可以去掉最高和最低打分,政府采購則必須將所有評審專(zhuān)家的打分全部統計等。

 

  分析代理機構在代理兩種業(yè)務(wù)中所扮演角色的不同,以及列舉一些深層次上的差異,意在拋磚引玉,引起共鳴。希望代理機構在開(kāi)展兩種代理業(yè)務(wù)時(shí),仔細分析,深入挖掘,真正做到學(xué)術(shù)有專(zhuān)攻,業(yè)務(wù)懂內行,提高代理兩種業(yè)務(wù)的服務(wù)質(zhì)量。

 

  (作者單位:蔣金萍,山東省濰坊市濱海海寧物業(yè)服務(wù)有限公司;蔣守華,山東省濰坊市財政局)
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